XX市市場監(jiān)管局

關(guān)于對《食品安全法》第136條法律適用的指導(dǎo)意見

（建議稿）

《中華人民共和國食品安全法》第136條規(guī)定：食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進(jìn)貨查驗(yàn)等義務(wù)，有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，并能如實(shí)說明其進(jìn)貨來源的，可以免予處罰，但應(yīng)當(dāng)依法沒收其不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品；造成人身、財產(chǎn)或者其他損害的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

《食品安全法》第136條為2015年修訂時新增加的規(guī)定，區(qū)分了生產(chǎn)者責(zé)任和經(jīng)營者責(zé)任。對于履行了進(jìn)貨查驗(yàn)義務(wù)，有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，并能如實(shí)說明其進(jìn)貨來源的經(jīng)營者，可以免于處罰，符合商品流通的現(xiàn)實(shí)情況。

按照該條規(guī)定，對于食品經(jīng)營者適用免于處罰的條件有三個：一、履行了食品安全法規(guī)定的進(jìn)貨查驗(yàn)等義務(wù)；二、有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)；三、能夠如實(shí)說明進(jìn)貨來源。

目前對該條文的理解適用，北京市食品藥品監(jiān)督管理局于2016年7月20日出臺了《北京市食品藥品監(jiān)督管理局食品類相關(guān)案件處理指導(dǎo)意見（二）（試行）》，山東省食品藥品監(jiān)督管理局于2017年9月15日出臺了《山東省食品藥品監(jiān)管系統(tǒng)執(zhí)法辦案指導(dǎo)意見（一）》，成都市食品藥品監(jiān)督管理局于2017年12月20日印發(fā)了《關(guān)于規(guī)范食品標(biāo)簽標(biāo)識類投訴舉報案件辦理的指導(dǎo)意見》，上海市人大于2017年1月20日公布的《上海市食品安全條例》第112條均分別對于該條文適用進(jìn)行了闡釋性規(guī)定。

參考上述地區(qū)文件規(guī)定，結(jié)合市場監(jiān)管局目前面臨的行政執(zhí)法實(shí)際，對適用《食品安全法》第136條提出如下指導(dǎo)意見：

（一）食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進(jìn)貨查驗(yàn)等義務(wù)。

1、食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照第53條的規(guī)定，根據(jù)供貨者是生產(chǎn)者或者經(jīng)營者等不同情形，分別查看、索取并留存真實(shí)、合法、有效的食品生產(chǎn)許可證或者食品經(jīng)營許可證復(fù)印件，經(jīng)營保健食品的，還需查看、索取并留存其真實(shí)、合法、有效的保健食品批準(zhǔn)或備案證書復(fù)印件。

2、采購食品的生產(chǎn)日期應(yīng)當(dāng)在食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證有效期內(nèi)；采購的食品應(yīng)當(dāng)包含在食品生產(chǎn)許可證書載明的食品明細(xì)或者食品經(jīng)營許可證書載明的經(jīng)營項(xiàng)目范圍內(nèi)。

3、依法查看、索取并留存食品出廠檢驗(yàn)合格證或者食品檢測合格報告或者入境貨物檢驗(yàn)檢疫證明/衛(wèi)生證書（以下簡稱食品合格證明文件）。供貨方提供食品合格證明文件的，應(yīng)當(dāng)與供貨批次相對應(yīng)。食品經(jīng)營者查驗(yàn)的合格證明文件應(yīng)當(dāng)為原件或者加蓋公章的復(fù)印件，留存的為加蓋供貨者公章的復(fù)印件。

食品經(jīng)營企業(yè)除執(zhí)行上述規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)按照第53條第二款、第三款、第四款等規(guī)定，建立進(jìn)貨查驗(yàn)記錄制度，如實(shí)記錄食品的名稱、規(guī)格、數(shù)量、生產(chǎn)日期或者生產(chǎn)批號、保質(zhì)期、進(jìn)貨日期以及供貨者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容，并保存相關(guān)憑證。記錄和憑證保存期限應(yīng)當(dāng)符合食品安全法第五十條第二款的規(guī)定；批發(fā)經(jīng)營企業(yè)還應(yīng)建立食品銷售記錄制度。

（二）食品經(jīng)營者有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)。

食品經(jīng)營者有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定明知采購的食品、食品添加劑不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)：

1、產(chǎn)品價格明顯低于同類產(chǎn)品市場價格且無正當(dāng)理由。

2、預(yù)包裝食品無食品標(biāo)簽。

3、預(yù)包裝食品缺少《食品安全法》第六十七條第一款第（一）到第（八）項(xiàng)規(guī)定內(nèi)容或者對第（一）到第（八）項(xiàng)規(guī)定內(nèi)容未盡到合理審查義務(wù)。

4、產(chǎn)品標(biāo)簽、說明書涉及疾病預(yù)防、治療功能。保健食品標(biāo)簽、說明書內(nèi)容與批準(zhǔn)或者備案證書不一致。

5、其他明顯違反食品安全標(biāo)準(zhǔn)的情形。

除上述所列情形外，食品經(jīng)營者符合第（一）、（三）項(xiàng)的，一般認(rèn)定為有充分證據(jù)證明其不知道所采購食品不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，但是消費(fèi)者提供相反證據(jù)，證明經(jīng)營者知情的除外。

（三）食品經(jīng)營者如實(shí)說明進(jìn)貨來源。

食品經(jīng)營者能夠提供進(jìn)貨單據(jù)、供貨方送貨單據(jù)或者雙方采購協(xié)議等，索取并留存供貨商名稱、地址、聯(lián)系方式等信息，經(jīng)查證屬實(shí)。

（四）食用農(nóng)產(chǎn)品經(jīng)營者適用136條免于處罰的條件

食用農(nóng)產(chǎn)品銷售經(jīng)營者同時符合以下第（一）、（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定的，視為符合《食品安全法》第一百三十六條的規(guī)定，依據(jù)該條規(guī)定，可以免予除沒收不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食用農(nóng)產(chǎn)品之外的行政處罰：

（一）食用農(nóng)產(chǎn)品購進(jìn)渠道合法，索取并留存供貨方真實(shí)、合法的社會信用代碼、身份證明或者營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，索取并留存供貨方名稱、地址、聯(lián)系方式，能夠?qū)忂M(jìn)的食用農(nóng)產(chǎn)品追根溯源；

（二）索取并留存食用農(nóng)產(chǎn)品產(chǎn)地證明或購貨憑證、銷售憑證、合格證明文件（進(jìn)口食用農(nóng)產(chǎn)品為入境貨物檢驗(yàn)檢疫證明，畜禽產(chǎn)品為檢疫證明，豬肉除檢疫證明外，還包括肉品品質(zhì)檢驗(yàn)合格證明）；

（三）按照《食品安全法》第六十五條，建立進(jìn)貨查驗(yàn)記錄制度，如實(shí)記錄食用農(nóng)產(chǎn)品的名稱、數(shù)量、進(jìn)貨日期以及供貨者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容，并保存相關(guān)憑證。記錄和憑證保存期限不得少于六個月。

若有證據(jù)證明該食用農(nóng)產(chǎn)品不合格系經(jīng)營者原因造成，與供貨方無關(guān)的，不適用本條規(guī)定。

市場監(jiān)管局執(zhí)法人員在辦理食品經(jīng)營者銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品、食用農(nóng)產(chǎn)品案件時，在對食品、食用農(nóng)產(chǎn)品作出不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定后，就經(jīng)營者如何承擔(dān)責(zé)任時，可以按照上述指導(dǎo)意見進(jìn)行調(diào)查取證。若經(jīng)營者符合上述免于處罰條件，可以對經(jīng)營者做免于處罰決定，同時將案件線索移送給生產(chǎn)廠家/進(jìn)口商所在地食品藥品監(jiān)管部門。若經(jīng)營者不符合上述免于處罰條件，對經(jīng)營者進(jìn)行行政處罰，應(yīng)符合《行政處罰法》第4條規(guī)定的比例原則，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當(dāng)；第5條規(guī)定的處罰與教育相結(jié)合原則，若經(jīng)營者符合《行政處罰法》第27條規(guī)定的從輕、減輕、不予處罰情形的，應(yīng)當(dāng)依法對經(jīng)營者從輕、減輕、不予處罰。

編輯：foodqm